Danıştay 9. Daire, Esas No: 2018/4506, Karar No: 2021/1851

TEMYİZ EDEN(DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF(DAVACI) : …. Işık ve Ses Sistemleri İnş. Org. San. ve Tic. A.Ş.
İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı adına, 2013 yılı hesaplarının incelenmesi sonucunda düzenlenen inceleme raporu uyarınca; bir kısım hasılatını kayıt ve beyan dışı bıraktığından bahisle 2013/Aralık dönemi için re’sen tarh edilen bir kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi ile Kurumlar Vergi Dairesi Müdürlğünün … numaralı mükellefi … Gıda Turizm Organizasyon Ltd. Şti ‘den aldığı faturaların sahte olduğundan bahisle 2013/Haziran ila Ekim, Aralık dönemleri için re’sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi ve aynı yıla ilişkin 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 353/1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … Vergi Mahkemesi … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; … Tekstil Gıda Turizm Organizasyon Ltd. Şti hakkında düzenlenen … tarih ve … sayılı vergi tekniği raporundaki tespitlerin değerlendirilmesinden düzenlenen faturaların sahte veya muhteviyatı itibarıyla yanıltıcı belgeler olduğu sonucuna varıldığından yapılan cezalı tarhiyatın bu kısmında hukuka aykırılık bulunmadığı, kayıt ve beyan dışı bırakılan hasılat ile özel usulsüzlük cezası yönünden ise; davacı hakkında düzenlenen vergi inceleme raporunda somut bir tespit bulunmadığından 1.145.915,71 TL fark matraha isabet eden 206.264,82 TL tutarlı vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi tarhiyatında ve Yasa’da öngörülen koşullar oluşmadığından kesilen özel usulsüzlük cezasında hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle davanın kısmen reddine, kısmen kabulüne, 2013/Aralık dönemine ilişkin tarh edilen bir kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi ile özel usulsüzlük cezasının kaldırılmasına karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi Kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek başvurunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI:Davacının bir kısım hasılatını kayıt ve beyan dışı bıraktığı vergi inceleme raporuyla sabit olduğu, ayrıca sahte fatura kullanma nedeniyle 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 353/1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasının hukuka uygun olduğu iddiasıyla kararın kabule ilişkin kısmının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK …’iN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY: Davacı adına, 2013 yılı hesaplarının incelenmesi sonucunda düzenlenen inceleme raporu uyarınca; bir kısım hasılatını kayıt ve beyan dışı bıraktığından bahisle 2013/Aralık dönemi için re’sen tarh edilen bir kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi ile … Gıda Turizm Organizasyon Ltd. Şti ‘den aldığı faturaların sahte olduğundan bahisle 2013/Haziran ila Ekim, Aralık dönemleri için re’sen tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi ve aynı yıla ilişkin 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 353/1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması istenilmektedir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge İdare Mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde yer alan bozma sebeplerinden birinin varlığı halinde mümkündür.
Bölge İdare Mahkemesi kararının, özel usulsüzlük cezasına ilişkin kısmı usul ve hukuka uygun olup, temyiz dilekçesinde ileri sürülen iddialar kararın belirtilen kısmının bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının kayıt dışı hasılat nedeniyle 2013/Aralık dönemi için salınan vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine ilişkin hüküm fıkrasına gelince;
Davacı adına, dava konusu cezalı katma değer vergisi tarhiyatının dayanağına ilişkin olarak, davacı tarafından fatura düzenlememek suretiyle 1.145.915,71-TL tutarındaki satış hasılatını kayıt ve beyan dışı bıraktığından bahisle düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2013 yılı için re’sen tarh edilen vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi ile kesilen özel usulsüzlük cezasına karşı açılan davada; … Vergi Mahkemesi’nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla bir kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi yönünden davanın reddine, özel usulsüzlük cezası yönünden davanın kabulüne karar verildiği, davacı tarafından istinaf başvurusunda bulunulmadığı, davalı idare tarafından ise özel usulsüzlük cezasına ilişkin yapılan istinaf başvurusunun … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesi’nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla reddedildiği ve bu karara karşı davalı idare tarafından yapılan temyiz başvurusunun Danıştay Dokuzuncu Dairesi’nin 11/03/2021 tarih ve E:2018/4505 K:2021/1850 sayılı kararıyla özel usulsüzlük cezası yönünden incelenmek suretiyle reddedilerek kararın onandığı görülüğünden, Bölge İdare Mahkemesince bu husus göz önüne alınarak yeniden bir karar verilmesi gerekmektedir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalının temyiz isteminin kısmen kabulüne, kısmen reddine,
2. Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle kısmen kabulüne, kısmen reddine ilişkin Vergi Mahkemesi kararına yönelik davalı idarenin istinaf başvurusunun reddi yolundaki … Bölge İdare Mahkemesi …. Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…., K:.. sayılı kararının, özel usulsüzlük cezasına ilişkin kısmının ONANMASINA, cezalı tarhiyatın kayıtdışı hasılattan kaynaklanan 2013/Aralık dönemine ilişkin kısmının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesi dairesine gönderilmesine , 11/03/2021 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.